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实践中遇到的法律适用分歧,到底怎么解决?

实体法适用的常见疑问

1. 新法出来了,我这事发生在旧法生效前,一定用旧法吗? 不对。一般情况从旧,但如果新法对行为人更有利,就要适用新法,这就是从旧兼从轻原则。不光刑事案件要遵守,行政法甚至民事领域处理跨法行为的时候,都会参照这个规则。 2. 同一个行为,同时违反了特别法和一般法,一定用特别法吗? 大多数情况是,但你得先分清楚制定机关。如果是上位法的一般法和下位法的特别法产生冲突,那不是当然适用特别法,要按上位法优于下位法处理,要是层级相同实在解决不了,还要送有权机关裁决,对吧? 3. 司法解释的生效时间怎么算?能溯及到之前发生的行为吗? 司法解释本质是对现有法律条文的解释,本身不是全新的立法,一般是可以溯及适用的。只要行为发生后,案子还没审结,司法解释生效了,就要适用,除非司法解释本身明确规定了不溯及既往。 4. 民间习惯能作为判案的法律依据吗? 当然可以。民法典里明确写了,没有法律明确规定的,可以适用习惯,前提是这个习惯不能违背公序良俗。 5. 最高人民法院发布的指导案例,法官必须要参照吗? 法官审理类似案件,应当参照指导案例的裁判要点,但不需要把指导案例本身作为法律条文援引。你代理案件或者自己打官司的时候,主动提出要求参照,法官必须对这个要求作出回应,不能装没看见。
最高人民法院公报法律适用案例裁判节选
最高人民法院公报法律适用案例裁判节选
6. 地方性法规能不能适用于跨省的合同纠纷? 当然可以。只要你们争议的法律关系和这个地方有实际联系,约定适用地方性法规又不违反上位法的强制性规定,完全可以用。法官只会先审查有没有冲突,不冲突就会认可你的选择。

程序法衔接中的法律适用疑问

程序法衔接中的法律适用疑问
程序法衔接中的法律适用疑问
7. 立案的时候用的旧民事诉讼法,审理的时候新民事诉讼法生效了,该用哪个? 程序法从新,对吧?除非旧法对当事人诉讼权利更有利,且新法律明确规定要适用旧法,不然新的程序规则一律从新适用。 8. 仲裁条款效力的法律适用,该怎么确定? 首先看你们有没有约定适用哪国法律,没约定的话,适用仲裁机构所在地法或者仲裁地法。要是两个法出来结果不一样,哪个认定仲裁条款有效就用哪个,尽量尊重当事人选择仲裁的意思表示。 9. 一个案子同时沾了刑事和民事,民事部分一定得等刑事判完再审吗? 不是啊!只有基于同一事实的才要先刑后民,要是事实本身就是分开的,哪怕同一个主体,民事部分照样可以审理,别被一句先刑后民忽悠了,好多律师都搞错这点,坑了当事人! 10. 海事海商纠纷,必须优先适用海商法吗? 海商法是民事特别法,有专门规定当然优先适用海商法,海商法没规定的,才适用民法典的一般规定。说实话,好多普通法官审理海事案子都会漏了海商法的特别规定,代理的时候一定要主动提出来。 11. 互联网法院审理的案子,能适用线下诉讼的旧规则吗? 不能。互联网法院审理全流程在线,法律专门给了特别的程序规则,从受理到送达都和线下不一样,别拿着老的程序规定硬套,白耽误功夫。 12. 申请再审的时候新的证据规则生效了,该用新规则还是旧规则? 程序从新,当然用新证据规则。只要再审程序是在新规则生效后启动的,就适用新的规定,没什么好说的。 13. 行政协议纠纷,能适用民事法律的规则吗? 当然可以啊。行政诉讼法司法解释明确说了,审理行政协议可以参照适用民事法律规范关于民事合同的相关规定,别死抱着行政法不放,找对法律适用才能争取到对自己有利的结果。

冲突场景下的法律适用处理

14. 合同里约定了适用外国法,法院一定会认可吗? 不一定。只要涉及中国公共利益、强制性效力规定的,比如你约定适用外国法就是为了规避我国的外汇管制、外商投资准入的强制性规定,法院会直接排除外国法的适用,认定这个约定无效。 15. 不同法律条文对同一件事规定不一样,法官可以自己选,还是要报上级机关? 法官有权在个案中选择适用正确的法条,只有涉及到合宪性审查、法律条文本身的层级冲突解决不了的,才需要送有权机关裁决,不用事事都往上打报告。说实话,现在绝大多数法官都能自己搞定法律适用的选择,不用当事人瞎操心。 16. 涉外侵权纠纷的法律适用,该怎么选? 一般情况下适用侵权行为地法,但是如果双方当事人是同一个国籍,或者在同一个国家有住所,也可以适用共同的本国法或者住所地法。要是侵权发生在航行的船舶或者飞行的航空器上,还有专门的特殊规则,不能一概而论。 17. 不动产物权纠纷,一定只能适用不动产所在地法吗? 只有涉外的不动产物权纠纷才是这个规则,因为涉外法律适用里明确规定不动产物权适用不动产所在地法。纯国内的不动产物权纠纷,只是管辖要去不动产所在地法院,法律适用当然用我国的法律,本来就不存在选择的空间哦。
民事案件法律适用冲突裁判思维导图
民事案件法律适用冲突裁判思维导图
18. 行业自律规定能不能作为法律适用的依据? 行业规定本身不是法律也不是行政法规,但完全可以作为裁判说理的依据。要是法律明确说了审理这类案子要参照行业规定,那就必须优先适用,比如建筑工程纠纷里的行业验收规范,几乎是每个案子都要查的。 19. 我打官司能不能要求法官必须适用我主张的法律条文? 你当然可以提自己的主张,明确说本案应该适用哪个法律条文。法官必须在判决书中对你提出的法律适用主张作出回应,故意不回应的,就是程序违法,上诉的时候完全可以把这个作为核心理由!
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文章名称:实践中遇到的法律适用分歧,到底怎么解决?
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