云帮法律
您的云端法律帮手

法律适用的核心判断标准是什么?

很多人觉得法律适用就是找法条套事实。 大错特错。 我去年碰见过一个标的两个亿的合同纠纷,原告律师找了整整十条法条,结果核心法律关系定性错了,全白搭。对吧?

总则类常见问题解答

1. 法律适用就是“以事实为依据,以法律为准绳”套公式? 答:当然不是。法律是滞后的,现实里的事实从来不会照着法条预设的要件长。很多时候要找规范目的,还要做利益衡量,不是拿事实卡法条字面意思那么简单。 2. 上位法一定优于下位法吗? 答:不对。只有上下位法对同一事项规定不一致的时候才适用这个规则。如果下位法是在上位法授权范围内做的细化规定,直接适用下位法,更贴合具体场景。 3. 新法一定优于旧法吗? 答:也不对。这里有个前提,新法旧法必须是同一机关制定的同一位阶生效法律,才适用这个规则。如果旧法是特别法,新法是一般法,那还是旧特别法优先,除非新法明确修改了旧特别法的规则。 4. 特别法一定优于一般法吗? 答:还是不对。特别法和一般法必须是同一位阶的、同一机关制定的,才适用这个规则。如果下位的特别法和上位的一般法冲突,那当然是上位一般法优先,别搞混了。 5. 法律没有明文规定的时候,就不能裁判了? 答:怎么可能。法律有漏洞太正常了。法官不能以没有法律规定为由拒绝裁判,这是基本原则。这个时候可以用习惯,用法理,找最相类似的规则类推处理。 6. 最高院的指导性案例,必须适用吗? 答:说实话,现在的规则是“应当参照”,什么叫参照?就是如果你的案子和指导性案例核心要件完全一致,就必须同案同判,不能得出不一样的结果。不然当事人上诉再审,改判的概率极高。别不当回事。
法律适用冲突选择规则思维导图
法律适用冲突选择规则思维导图

不同场景下的法律适用问题

7. 合同纠纷里,法律适用首先要找什么? 答:首先看有没有有效的意思自治。只要约定不违反强制性效力规定,优先适用当事人的约定,包括约定的权利义务,涉外案件约定的适用法律,那才是当事人的真意,法院不能随便替当事人改安排。 8. 纯国内合同约定适用外国法,有效吗? 答:无效。这直接违反公共利益,不用多讨论,直接排除适用。只有涉外合同才会涉及选择适用外国法的问题,而且还得排除专属中国法管辖的场景,比如三资企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同之类的。 9. 刑事诉讼里,所有类推都禁止吗? 答:不对。罪刑法定要求法无明文规定不为罪,禁止不利于被告人的类推,但有利于被告人的类推是允许的,这个是底线例外,没人会说你错。 10. 跨法的刑事案件,哪个法优先适用? 答:从旧兼从轻,这是铁规则。原则上用行为发生时的旧法,但是如果新法不认为是犯罪,或者新法处罚更轻,那就用新法,没人敢乱改这个规则。 11. 行政诉讼里,规章必须适用吗? 答:不对,行政诉讼里是“参照”规章,不是必须适用。如果规章和上位法冲突,法院可以直接不适用,不用必须等有权机关出解释。 12. 网络侵权纠纷,法律适用的基础连接点是什么? 答:很多新人不知道,网络侵权的侵权结果发生地,可以是原告住所地,因为侵权信息在原告住所地就能访问,损害结果也发生在这里,这个规则早都明确了,别还死死盯着被告地址。 13. 不动产纠纷,都必须适用不动产所在地法吗? 答:只有涉外不动产物权纠纷才是这样。纯国内纠纷当然只能适用中国法,只是管辖在不动产所在地而已,别把国内管辖规则和涉外法律适用规则搞混了。 14. 公司决议纠纷,适用什么时候的法律? 答:适用作出决议时的法律,不能用当下的新法判过去作出的决议。如果是涉及公司登记对抗的对外效力,才适用登记时的法律,很多人容易搞反,一错全错。 15. 跨法的劳动争议,经济补偿怎么适用法律? 答:分段计算,这个是明确规则。劳动合同跨越新法施行日期的,经济补偿分段计算各自期间的数额,再相加,不能统一全用新法或者全用旧法。
跨法劳动争议经济补偿法律适用计算表
跨法劳动争议经济补偿法律适用计算表

裁判思维中的常见误区

裁判思维中的常见误区
裁判思维中的常见误区
16. 只要找到法条原文,就能得到正确结果? 答:真的错得离谱。我见过太多律师把法条一贴就完了,根本不说清楚法条的规范目的,不做事实和法条的符合性论证。裁判者要的不是你给法条,是你说清楚为什么这个案子能用这个法条。 17. 结果不合常理的法律适用就一定错? 答:大部分时候是对的,但也有例外。比如有些案件法律有明确的强制性规定,就算结果看起来不合常理,也要适用,不然就是违法。比如违法建筑的买卖,就算买卖双方都自愿履行,也不能认定合同有效,这个就是规则,没得商量。 18. 同一个事实,只能适用一个法条吗? 答:不对。要看场景,民事里责任竞合太常见了,比如违约责任和侵权责任竞合,当事人可以选一个适用。刑事里的想象竞合、法条竞合,一般也是择一适用,只有数罪的情况才会分别适用多个法条定罪。别上来就说一个事实只能用一个法条。 19. 只要不违反法条字面意思,法律适用就是对的? 答:怎么可能。很多时候你顺着字面意思走,刚好违背了法条的立法目的,结果肯定错。比如把职业打假人都当成消费者,看起来符合字面意思,其实违背了消费者权益保护法保护普通消费者的立法目的,这就是典型的法律适用错误。 讲了这么多,我最大的感受是——法律适用从来不是背法条就能搞定的事。 它是活的,是跟着具体案件走的。 你得懂规则,更得懂什么时候用什么规则。 很多新人总觉得我把法条全背下来就能打官司。 真的。 差得远呢。对吧? 不过话说回来,把这些基础问题搞懂,至少能避开90%的低级坑,也就比别人先走了一大步。
免责声明:市场有风险,选择需谨慎!此文仅供参考,不作买卖依据。如有侵权请联系删除。
文章名称:法律适用的核心判断标准是什么?
文章链接:https://yunbanglaw.com/falvzhishi/65289