云帮法律
您的云端法律帮手

法律适用中,最容易被忽略的冲突规则是什么?

很多人打官司,赢了事实却输了结果,问题出在哪?十有八九是法律适用错了。

基础概念层面的高频疑问

基础概念层面的高频疑问
基础概念层面的高频疑问
1. 什么是法律适用?
简单说,就是把抽象的法律规则,套到具体的案件事实上,得出结论的过程。
2. 法律适用就是「找法条+套事实」这么简单?
哪有这么容易。很多人以为把事实凑到法条的构成要件里就完了,殊不知法条和法条之间有冲突,上位法和下位法对同一个问题的规定不一样,甚至同一个条文不同法官读出来的意思都天差地别。
3. 只有裁判法官才需要关心法律适用对不对?
大错特错。律师代理案件,从写起诉状、答辩状开始就要抠法律适用,不然你请求权基础都找错了,整个案子从根上就歪了。
4. 当事人自己没必要懂法律适用?
说实话,哪怕你不做法律这行,搞懂基本的规则,至少能避开一些无良律师挖的坑——比如随便给你找个法条就说稳赢,你自己能分辨个八九不离十,对吧?
5. 同一个案件能不能同时适用两部不同的法律?
要看情况。如果是不同法律关系,当然可以,比如一个合同纠纷里,既有违约金条款的适用,又有定金规则的适用,只是你不能同时主张而已;如果是同一个法律关系对同一个问题有不同规定,那就得按冲突规则选了。
6. 新法和旧法冲突了,一定是新法优先吗?
不对。原则上是的,但有例外。如果行为发生在新法生效之前,按照从旧兼从轻的原则,除非新法对当事人更有利,否则还是用旧法。这个规则不管是刑事还是行政,甚至民事都在用。
7. 特别法一定优于一般法吗?
这个坑很多人踩。前提是,两部法是同一个位阶的对吧?如果一般法是全国人大制定的,特别法是国务院出的行政法规,那当然是一般法效力更高,谈不上什么特别法优先。很多人连位阶都没搞清楚,上来就说特别法优先,错得离谱。

涉外法律适用的常见误区

8. 只有涉外案件才会讲法律适用冲突?
不对,国内也有,只不过国内的冲突规则大家都熟悉了,很多人没注意到而已,最典型的就是上文说的位阶冲突。不过涉外的法律适用冲突更复杂,坑也更多。
涉外民事关系法律适用法条文注释本
涉外民事关系法律适用法条文注释本

9. 国内案件绝对不会用到外国法?
还真不是。比如双方都是中国主体,但是合同约定的履行地在国外,或者争议的标的在国外,有没有可能适用外国法?只要符合冲突规则,完全有可能,别觉得离谱,我去年就碰过一个这样的案子。
10. 当事人能不能随便约定合同适用的法律?
当然不行。凡是涉及中国法律的强制性规定的,必须直接适用中国法,你约定了也没用,直接无效。比如你在中国做房地产开发,约定适用外国法,可能吗?直接违反公共利益,约定无效。
11. 什么叫直接适用的强制性规定?
说白了,就是涉及中国国计民生、公共利益、基本市场秩序的规则,不管你约定什么,都必须用这个,排除一切外国法的适用,也排除当事人意思自治。比如反垄断、食品安全、外汇管制这些领域,都是。
12. 什么是公共利益保留?
就是你就算按照冲突规则要适用外国法,但是适用这个外国法的结果明显违反中国的公共利益、公序良俗,那我直接排除适用,还是用中国法。这个是最后一道防线对吧?
13. 涉外婚姻的法律适用都是怎么规定的?
分情况,结婚的条件,共同经常居所地法优先,没有的话适用共同国籍国法,再没有才适用婚姻缔结地法;离婚的话,协议离婚可以自己选,选不了用共同经常居所地,再没有共同国籍,最后用离婚机构所在地法。诉讼离婚就直接适用法院地法,没错。
14. 涉外继承的法律适用有什么讲究?
法定继承,不动产适用不动产所在地法,动产适用被继承人死亡时经常居所地法。遗嘱的话就相对灵活,只要符合立遗嘱的时候或者死亡时的经常居所地、国籍国的法律,遗嘱都有效。

实操层面的核心疑问解答

15. 法律适用错了会有什么后果?
法律适用错误是法定的再审、上诉改判理由,只要真的错了,二审或者再审改判的概率非常高,比事实认定错误好翻案多了。
16. 上诉只提法律适用错误,不用改事实,能行不?
当然能。本来上诉就可以只对法律适用问题提出异议,事实没问题的话,干嘛要扯事实?很多人不懂,非要把事实再扯一遍,反而没用,抓住法律适用错了不放,力度大得多。
17. 法理能不能作为裁判的依据?
原则上不行,但是没有法律规定的时候,可以用来说理。毕竟成文法不可能覆盖所有情况,真的碰到空白了,法官也得靠法理填坑对吧?
18. 民间习惯能不能在裁判里适用?
可以,只要不违反公序良俗,不违反法律强制性规定,很多领域比如农村的邻里纠纷、婚姻家庭纠纷,习惯反而比法条更贴合实际,也会被适用。
19. 最高院的指导案例能直接适用吗?
不能直接当法律用,但是必须参照。如果你碰到的案子和指导案例一模一样,法官不参照,那你上诉肯定能以法律适用错误为理由翻案,这个现在最高院抓得很严。
20. 刑事的法律适用和民事有什么不一样?
最核心的就是,刑事要求法无明文规定不为罪,绝对不能类推适用,民事不一样,民事没有明文规定的时候,可以类推,可以用习惯用法理,这点差别很大。
一审判决法律适用错误二审改判文书示例
一审判决法律适用错误二审改判文书示例

21. 只要事实对,法律适用错一点没关系?
放屁。我见过太多案子,事实完全一样,适用不同的法条,结果差出去几百万,甚至完全相反。你说关系大不大?比如民间借贷,适用旧的规定就是四倍LPR,你要是适用错了原来的24%,那利息差得不是一点半点。很多当事人就是不在乎这个,最后拿到判决才哭,晚了!
22. 法律适用里最容易被忽略的冲突规则是什么?
刚好就是我们标题说的这个——除了同位阶的特别法优先、新法优先之外,还有上位法优于下位法这个大前提,很多人上来就说我这个是特别法,应该优先,殊不知你的特别法位阶比人家一般法低,说什么都没用。还有就是强制性规定的直接适用,不管当事人怎么约定,该用中国法就得用,这个坑每年都有大把人踩。我见过一个做外贸的老板,和国内供应商签合同,约定适用英国法,结果最后因为买卖合同是在中国履行,涉及强制性规定,约定直接无效,老板白白花了几十万找英国律师出法律意见,全打了水漂,懊恼了大半年。不过话说回来,法律适用本来就是个技术活,哪怕是老律师偶尔也会走眼,但是只要把这些基本规则记在心里,大部分坑都能避开。
免责声明:市场有风险,选择需谨慎!此文仅供参考,不作买卖依据。如有侵权请联系删除。
文章名称:法律适用中,最容易被忽略的冲突规则是什么?
文章链接:https://yunbanglaw.com/falvzhishi/66883